Общество с ограниченной ответственностью

адрес: 109044, г. Москва, 2-й Крутицкий пер., д.14, тел.: +7 (495) 517-36-96

www.ukrat.ru

ПРАВОВОЕ ЗАКЛЮЧЕНИЕ

по вопросам передачи активов внутри группы компаний

Ситуация

Имеется здание и земельный участок, принадлежащиеОбществу с ограниченной ответственностью «ВЫХОД» (далее - ООО «ВЫХОД»). ООО «ВЫХОД» имеет 5 учредителей физических лиц.

В силу возможных судебных и внесудебных претензий к ООО «ВЫХОД» по существующим задолженностям необходимо законно передать указанные активы в пользу аффилированной компании - ООО «ВЫХОД-Плюс».

Варианты перевода недвижимости должны быть продуманы с точки зрения налогообложения, а также по возможности исключать возможность обращения взыскания на недвижимость после перевода.

Дополнительные вводные

·        здание и земельный участок только что приобретены ООО «ВЫХОД» (в текущем отчетном периоде). В сумме перечисленной за покупку здания уплачен НДС 18%, в сумме перечисленной за покупку земельного участка НДС не уплачивается (пп.6, п.2 ст.146 НК РФ);

·        выходного НДС, выставляемого покупателям, в объемах, покрываемых зачетом в связи с покупкой здания, не имеется, то есть соответствующий НДС предполагался к возмещению из бюджета;

·        необходимо сохранить НДС  к возмещению на какую-либо из организаций холдинга.

Исследованные документы

1.        Схема взаимоотношений между организациями холдинга

2.        Расчет оценки чистых активов ООО «ВЫХОД» на 31.12.2008

3.        Договор купли-продажи недвижимого имущества №ХХХ

4.        Устав ООО «ВЫХОД»

5.        Техническое задание

6.        Нормативно-правовая база – ГК РФ, НК РФ, письма и разъяснения Минфина РФ, ФНС РФ, судебная практика и пр.

ВОЗМОЖНЫЕ СХЕМЫ ПЕРЕВОДА АКТИВА

1.       Купля-продажа

Краткое описание

ООО «ВЫХОД» продает здание и земельный участок ООО «ВЫХОД-Плюс». ООО «ВЫХОД-Плюс» использует здание для операций, облагаемых НДС. ООО «ВЫХОД-Плюс» оплачивает недвижимость собственным векселем.

Последовательность действий

1.1.  Оформляются документы (служебные записки, исследования и пр.) о нерентабельности использования здания и участка и необходимости продажи, отчеты по поиску вариантов продажи здания, вывод о целесообразности продажи здания ООО «ВЫХОД-Плюс», т.к. это дает возможность сохранить актив внутри холдинга и при этом оборотные средства ООО «ВЫХОД» будут сохранены.

Документы:

·        Служебные записки и отчеты по вариантам продажи здания и участка

·        Резолюция руководителя о передаче вопроса на рассмотрение общего собрания учредителей

Срок

От 1 дня

1.2.  Здание и участок проходят независимую оценку.

1.3.  Общее собрание участников ООО «ВЫХОД» принимает решение о продаже здания и земельного участка ООО «ВЫХОД-Плюс» для пополнения оборотных средств Общества.

Документы:

·        Протокол общего собрания участников о продаже здания и участка

Срок

От 1 дня

1.4.  Общее собрание участников ООО «ВЫХОД-Плюс» принимает решение о покупке здания и земельного участка для использования в деятельности облагаемой НДС.

Документы:

·        Протокол общего собрания участников о покупке здания и участка

Срок

От 1 дня

1.5.  Подписывается договор купли-продажи здания, по которому предусматривается рассрочка платежей на период, например, в течение года, с возможностью досрочного погашения. В договоре должна быть предусмотрена возможность оплаты объекта ценными бумагами или иным имуществом.

Документы:

·        Договор купли-продажи

·        Акт передачи

Срок

От 1 дня

1.6.  Оплачивается небольшой аванс (условно 5% от цены договора, может быть меньше или больше). Аванс переводится в наличную форму.

1.7.  Регистрируется право собственности ООО «ВЫХОД-Плюс». ООО «ВЫХОД-Плюс» начинает использовать здание для операций, облагаемых НДС.

Документы:

·        Пакет документов на регистрацию перехода прав собственности

Срок

От 2х недель

1.8.  ООО «ВЫХОД-Плюс» оплачивает оставшуюся часть недвижимости собственным векселем. ООО «ВЫХОД» выставляет счет-фактуру на эту сумму.

Документы:

·        Соглашение об оплате векселем

·        вексель

Срок

От 1 дня

1.9.  ООО «ВЫХОД-Плюс» предъявляет НДС к возмещению. С 1 января 2008 года Налоговый кодекс не содержит правил, регламентирующих принятие к вычету НДС при расчете собственным векселем, а с 1 января 2009 года п.2 ст.172 НК РФ вообще исключен, т.е., при расчетах с поставщиками собственным векселем фирма имеет право принять к вычету НДС в общеустановленном порядке: при оприходовании товаров от поставщика и получении от него счета-фактуры.

1.10.            ООО «ВЫХОД» меняет вексель ООО «ВЫХОД-Плюс» на вексель третьего лица, чтобы ООО «ВЫХОД-Плюс» не имела долгов перед ООО «ВЫХОД».

Риски

·          неправомерный отказ налогового органа в возмещении НДС в связи с тем, что НДС фактически не уплачен в бюджет.

·          иски кредиторов к ООО «ВЫХОД» о признании сделки купли-продажи недействительной, как мнимой, направленной на уклонение от уплаты долгов.

2.       Взнос в уставный капитал

Краткое описание

4 учредителей входят в участники ООО «ВЫХОД-Плюс», купив доли размером по 24% у ООО «ВЫХОД» и стороннего учредителя. У ООО «ВЫХОД» остается доля размером 4%, сторонний учредитель выходит полностью.

В устав ООО «ВЫХОД-Плюс» вносятся изменения, согласно которым максимальный размер доли участника в УК составляет 25% (ч.3 ст.14 ФЗ ОООО).

ООО «ВЫХОД» держит здание у себя на балансе и использует для операций, облагаемых НДС в течение 1-2х месяцев, затем приходит к выводу о нецелесообразности дальнейшего использования объекта и его внесении в уставный капитал ООО «ВЫХОД-Плюс».

ООО «ВЫХОД» вносит дополнительный вклад в виде недвижимого имущества в уставный капитал ООО «ВЫХОД-Плюс», получая долю + 16%, доли остальных уменьшаются на 4% у каждого, таким образом, у всех 5 участников доли становятся равными 20%.

5й учредитель покупает у ООО «ВЫХОД» долю 20%, расплачиваясь векселем третьего лица (стоимость 1/5 стоимости вклада, т.к. доля 20%).

ООО «ВЫХОД» восстанавливает НДС (п. 11 ст. 171 НК РФ).

ООО «ВЫХОД-Плюс» заявляет НДС к возмещению.

Компания ООО «ВЫХОД» ликвидируется через слияние или присоединение. Возможна последующая официальная ликвидация компании, к которой присоединилась ООО «ВЫХОД».

Основание получения векселя.

Основанием выдачи векселя физическому лицу может быть:

·          Договор займа. Для обоснования отсутствия движения денежных средств можно представить ситуацию, когда вексель был выдан векселедателем на свой страх и риск до фактического получения денежных средств по договору займа. В соответствии с законодательством, обязательство по оплате векселя не зависит от основания его выдачи.

·          Аналогичная  ситуация может возникнуть при, например, заключении не договора займа, а договора купли-продажи в счет будущих поставок товара, который так и не был поставлен.

·          Вариант - выдача векселя за выполненные работы/оказанные услуги.

Последовательность действий

1.1. покупка 4мя учредителями долей в уставном капитале ООО «ВЫХОД-Плюс», при этом, они получают доли размером по 24%, у ВЫХОД - 4%. Одновременное внесение изменений в устав ООО «ВЫХОД-Плюс», согласно которым максимальный размер доли участника в УК составляет 25% (ч.3 ст.14 ФЗ ОООО).

Документы:

·      извещения о намерении продать долю

·      договоры купли-продажи долей

·      уведомления о состоявшейся уступке долей

·      протокол о внесении изменений

·      устав в новой редакции

·      учредительный договор  в новой редакции

·      заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ, связанных с внесением изменений в учредительные документы

·      заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ, не связанных с внесением изменений в учредительные документы

Срок:

От 10 дней.

1.2.ООО «ВЫХОД» держит здание у себя на балансе и использует для операций, облагаемых НДС в течение 1-2х месяцев, затем приходит к выводу о нецелесообразности дальнейшего использования объекта и его внесении в уставный капитал ООО «ВЫХОД-Плюс». Принципиальным моментом является то, что здание изначально приобреталось для осуществления операций, облагаемых НДС, и лишь потом возникла необходимость внесения его в уставный капитал (подп. 1 п. 2 ст. 171 НК РФ).

Документы:

·      Служебные записки о нецелесообразности использования здания

·      Финансовые отчеты о прибыли, приносимой зданием

·      Обоснование, включая финансовую часть, использования здания именно ООО «ВЫХОД-Плюс»

Срок:

От 2х месяцев.

1.3.оформление документов по внесению недвижимости в качестве вклада, оценка вклада, ООО «ВЫХОД» получает долю в уставном капитале ООО «ВЫХОД-Плюс» размером в совокупности 20%. Оформление документов по увеличению уставного капитала.

Документы:

·      протокол общего собрания участников ООО «ВЫХОД» о внесении дополнительного вклада в ООО «ВЫХОД-Плюс»;

·      заявление о внесении дополнительного вклада в ООО «ВЫХОД-Плюс»;

·      протокол общего собрания участников ООО «ВЫХОД-Плюс» о разрешении дополнительного вклада и привлечении независимого оценщика;

·      отчет независимого оценщика о стоимости здания и земли (ООО «ВЫХОД-Плюс» привлекает независимого оценщика для оценки вклада);

·      протокол общего собрания участников ООО «ВЫХОД-Плюс» об увеличении уставного капитала, об оценке номинальной стоимости вклада, о корректировке долей и их номинальной стоимости, внесении изменений в учредительные документы

·      договор о внесении имущества в уставный капитал;

·      акт передачи имущества в уставный капитал.

·      устав в новой редакции

·      учредительный договор  в новой редакции

·      заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ, связанных с внесением изменений в учредительные документы

·      заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ, не связанных с внесением изменений в учредительные документы

Срок:

От 10 дней.

1.4.оформление перехода права собственности на ООО «ВЫХОД-Плюс». Внесение недвижимого имущества в качестве вклада в уставные капиталы не облагается налогом на прибыль в соответствии со статьей 251 НК РФ, а поскольку вклад в уставный капитал хозяйственных обществ не признается реализацией товаров, работ или услуг (подп. 4 п. 3 ст. 39 НК РФ), операция по передаче имущества в уставный капитал не может признаваться и объектом обложения НДС (подп. 1 п. 2 ст. 146 НК РФ). Разница между номинальной стоимостью доли и стоимостью вклада не облагается НПП (см. прилагаемые НПА и подп. 2 п. 1 ст. 277 НК РФ), что дает возможность установить нужные (дешевые) номинальные стоимости для дальнейшей продажи физическим лицам.

Документы:

·      пакет документов на регистрацию перехода права собственности.

Срок:

От 1 месяца (2 недели ускоренный порядок)

1.5.уступка доли ООО «ВЫХОД» (20%) 5му учредителю. Реализация на территории России долей в уставном капитале организаций не подлежит обложению НДС (подп. 12 п. 2 ст. 149 НК РФ). Доля в ООО у вкладывающего имущество лица отражается в налоговом учете по остаточной стоимости вложенного имущества (подп. 2 п. 1 ст. 277 НК РФ).

Документы:

·      извещения о намерении продать долю.

·      договоры купли-продажи долей.

·      уведомления о состоявшейся уступке долей

·      устав в новой редакции

·      учредительный договор  в новой редакции

·      заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ, связанных с внесением изменений в учредительные документы

·      заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ, не связанных с внесением изменений в учредительные документы

Срок:

От 10 дней.

1.6.ООО «ВЫХОД» восстанавливает НДС (п. 3 ст. 170 НК РФ).

1.7.ООО «ВЫХОД-Плюс» заявляет НДС к возмещению. Делая вклад в уставный капитал, счета-фактуры не составляют (п.1 ст.168 НК РФ), т.к. согласно НК РФ передача имущества в уставный капитал не признается реализацией и не облагается НДС (подп. 4 п. 3 ст. 39, подп. 1 п. 2 ст. 146 НК РФ). Однако законодательство разрешает принимающей стороне принять к вычету налог, который был восстановлен учредителем (п. 11 ст. 171 НК РФ).

А для того, чтобы она могла воспользоваться этим правом, учредитель должен выделить сумму восстановленного налога в документах на передачу имущества. Эти документы (или их нотариально заверенные копии) ООО «ВЫХОД-Плюс» подшивает в журнал учета полученных счетов-фактур. А также регистрирует в книге покупок в момент принятия на учет поступивших активов (постановление Правительства РФ от 2 декабря 2000 г. № 914).

1.8.Компания ООО «ВЫХОД» ликвидируется через слияние или присоединение.

1.9.Официальная ликвидация компании, к которой присоединилась ООО «ВЫХОД».

Риски

·          иски кредиторов к ООО «ВЫХОД» о признании сделки недействительной, как мнимой, направленной на уклонение от уплаты долгов;

·          неправомерное применение налоговым органом ст.40 НК РФ при определении цены товаров/услуг между взаимозависимыми лицами.

ПБ ЮРИСТОКРАТ
НОРМАТИВНЫЕ МАТЕРИАЛЫ

ФЕДЕРАЛЬНЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ СУД СЕВЕРО-ЗАПАДНОГО ОКРУГА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 20 января 2003 года Дело N А56-24771/02


Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в составе председательствующего Кузнецовой Н.Г., судей Ломакина С.А. и Шевченко А.В., при участии от Межрайонной инспекции Министерства Российской Федерации по налогам и сборам N 2 по Ленинградской области Демидовой Е.И. (доверенность от 15.01.2003 N 14-08/479), рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу Межрайонной инспекции Министерства Российской Федерации по налогам и сборам N 2 по Ленинградской области на решение от 01.10.2002 Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области по делу N А56-24771/02 (судья Слобожанина В.Б.),

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Перспектива" (далее - ООО "Перспектива", Общество) обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с иском к Межрайонной инспекции Министерства Российской Федерации по налогам и сборам N 2 по Ленинградской области (далее - налоговая инспекция) о признании недействительными пунктов 1.1, 2.1"а", 2.1"б" и 2.1"в" ее решения от 28.06.2002 N 10-15-9450 о доначислении 6685308 руб. налога на прибыль, начислении 617055 руб. пеней за его неполную уплату, а также о привлечении Общества к налоговой ответственности на основании пункта 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) в виде взыскания 1337061 руб. штрафа.
В заседании суда первой инстанции Общество уточнило исковые требования и просило признать недействительным решение налоговой инспекции в части доначисления налога на прибыль, начисления пеней и взыскания штрафа по эпизоду, связанному с внесением дополнительного вклада в уставный капитал.
Решением суда от 01.10.2002 исковые требования Общества удовлетворены в полном объеме и решение налогового органа в оспариваемой части признано недействительным.
В апелляционной инстанции дело не рассматривалось.
В кассационной жалобе налоговая инспекция просит отменить решение от 01.10.2002 и отказать Обществу в иске, указывая на неправильное применение судом первой инстанции норм материального права - статьи 2 Закона Российской Федерации "О налоге на прибыль предприятий и организаций" (далее - Закон "О налоге на прибыль") и статьи 14 Федерального закона Российской Федерации "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон "Об обществах с ограниченной ответственностью").
Общество с ограниченной ответственностью "Перспектива" о времени и месте слушания дела извещено надлежащим образом, однако представители в судебное заседание не явились, поэтому жалоба рассмотрена в их отсутствие.
Проверив законность оспариваемого судебного акта, суд кассационной инстанции установил следующее.
Налоговая инспекция в феврале - мае 2002 года провела выездную налоговую проверку соблюдения ООО "Перспектива" законодательства о налогах и сборах за период с 09.11.2000 по 01.10.2001, в ходе которой выявила ряд нарушений, отраженных в акте от 05.06.2002 N 10-91.
Так, налоговым органом установлено, что Обществом в 2000 - 2001 годах не исчислен и не уплачен налог на прибыль с 19995477 руб. (в том числе в 2000 году - с 14998277 руб., в 2001 году - с 4977200 руб.) - суммы, представляющей собой разницу между номинальной стоимостью доли в уставном капитале нового участника Общества и фактически внесенным им в уставный капитал дополнительным вкладом. По мнению налогового органа, указанная сумма является внереализационным доходом налогоплательщика и подлежит обложению налогом на прибыль.
На основании материалов проверки налоговая инспекция вынесла решение от 28.06.2002 N 10-15-9450, в том числе о доначислении ООО "Перспектива" налога на прибыль, начислении пеней за его неполную уплату и о привлечении Общества к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ.
Считая решение налогового органа в этой части незаконным, Общество обжаловало его в арбитражный суд. В обоснование исковых требований ООО "Перспектива" указало, что сумма налога на прибыль определяется налогоплательщиком на основании данных бухгалтерского учета и отчетности. Согласно пункту 2 Положения по бухгалтерскому учету "Доходы организаций. ПБУ 9/99" (далее - ПБУ "Доходы организаций") вклады участников доходом не признаются. Следовательно, Общество правомерно не исчислило и не уплатило налог на прибыль с суммы, составляющей разницу между номинальной стоимостью доли его участника, отраженной в Уставе Общества, и фактическим размером внесенного им вклада.
Суд первой инстанции, рассмотрев материалы дела, согласился с доводами налогоплательщика, признал недействительным решение налогового органа в оспариваемой части, и кассационная инстанция не находит оснований для отмены решения суда и удовлетворения жалобы налогового органа.
Как видно из материалов дела, ООО "Перспектива" учреждено обществом с ограниченной ответственностью "Текс". Уставный капитал Общества на момент его создания составлял 8400 руб.
В декабре 2000 года уставный капитал ООО "Перспектива" был увеличен до 11200 руб. за счет вклада нового участника - Ассоциации строительных и монтажных организаций и предприятий "Ленпромстрой" (далее - Ассоциация). Согласно учредительным документам Общества номинальная стоимость доли нового участника составила 2800 руб., размер доли - 25 процентов уставного капитала. Фактически размер вклада в уставный капитал Ассоциации составил 10000000 руб. (оплата вклада в уставный капитал произведена по платежным поручениям: от 26.12.2000 N 412 - 5000000 руб., от 09.02.2001 N 77 - 3000000 руб., от 15.05.2001 N 209 - 2000000 руб.).В августе 2001 года общим собранием участников ООО "Перспектива" было принято решение об увеличении уставного капитала до 12983 руб. путем внесения Ассоциацией дополнительного вклада. Ассоциацией это решение исполнено: по платежному поручению N 316 от 29.08.2001 перечислено 10000000 руб. (в графе "назначение платежа" которого указано на внесение вклада в уставный капитал), и на 8400 руб. передано имущества по акту приема-передачи от 30.08.2001. В результате номинальная стоимость доли Ассоциации стала составлять 4523 руб., а размер доли - 35 процентов уставного капитала.
В период налоговой проверки Обществом сделана исправительная бухгалтерская проводка, согласно которой оплаченная доля в уставном капитале увеличена на 1723 руб., а размер дополнительного вклада уменьшен на 1723 руб., тем самым данные бухгалтерского учета приведены в соответствие с принятым в августе 2001 года решением общего собрания участников Общества об увеличении уставного капитала до 12983 руб.
Разница между суммой вкладов (20008400 руб.) Ассоциации и номинальной стоимостью ее доли (4523 руб.) составила 19995477 руб. Указанная сумма отнесена Обществом на бухгалтерский счет 87 "Добавочный капитал" (л.д. 22).Налоговая инспекция, не оспаривая правильность отражения налогоплательщиком в бухгалтерском учете перечисленных операций, полагает, что 19995477 руб. являются внереализационным доходом ООО "Перспектива" и подлежат обложению налогом на прибыль. При этом налоговый орган ссылается на статью 14 Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", согласно которой уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости долей его участников. По мнению ответчика, вкладом Ассоциации в уставный капитал Общества, не облагаемым налогом на прибыль, является только та часть внесенных денежных средств, которая соответствует номинальной стоимости ее доли.
Кассационная инстанция считает, что вывод налогового органа не соответствует нормам действующего законодательства.
Согласно пунктам 1 - 3 статьи 2 Закона "О налоге на прибыль", действовавшего в проверяемом периоде, объектом обложения этим налогом является валовая прибыль предприятия, уменьшенная (увеличенная) в соответствии с положениями, предусмотренными настоящей статьей. Валовая прибыль представляет собой сумму прибыли (убытка) от реализации продукции (работ, услуг), основных фондов (включая земельные участки), иного имущества предприятия и доходов от внереализационных операций, уменьшенных на сумму расходов по этим операциям.
В пункте 6 указанной статьи дано понятие внереализационных доходов, согласно которому внереализационными доходами признаются доходы (расходы) от операций, непосредственно не связанных с производством продукции (работ, услуг) и ее реализацией, определяемые федеральным законом, устанавливающим перечень затрат, включаемых в себестоимость продукции (работ, услуг), и порядок формирования финансовых результатов, учитываемых при расчете налогооблагаемой прибыли.
Здесь же приведен примерный перечень таких доходов. Так, указано, что к внереализационным доходам относятся доходы, получаемые от долевого участия в деятельности других предприятий, от сдачи имущества в аренду, доходы (дивиденды, проценты) по акциям, облигациям и иным ценным бумагам, принадлежащим предприятию, прибыль, полученная инвестором при исполнении соглашения о разделе продукции. В состав доходов от внереализационных операций включаются также суммы средств, полученные безвозмездно от других предприятий при отсутствии совместной деятельности (за исключением средств, зачисляемых в уставные фонды предприятий его учредителями в порядке, установленном законодательством).
Понятие уставного капитала Общества, порядок и условия его увеличения, в том числе за счет дополнительных вкладов участников и третьих лиц, изложены в Законе "Об обществах с ограниченной ответственностью".
Согласно статье 14 этого закона уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости долей его участников, которые определяются в рублях. Размер доли участника общества в уставном капитале общества определяется в процентах или в виде дроби. Размер доли участника общества должен соответствовать соотношению номинальной стоимости его доли и уставного капитала общества.
Действительная стоимость доли участника общества соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру его доли.
В соответствии со статьей 15 Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" вкладом в уставный капитал общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку. Денежная оценка неденежных вкладов в уставный капитал общества, вносимых участниками общества и принимаемыми в общество третьими лицами, утверждается решением общего собрания участников общества, принимаемым всеми участниками общества единогласно. Если номинальная стоимость (увеличение номинальной стоимости) доли участника общества в уставном капитале общества, оплачиваемой неденежным вкладом, составляет более двухсот минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации общества или соответствующих изменений в уставе общества, такой вклад должен оцениваться независимым оценщиком. Номинальная стоимость (увеличение номинальной стоимости) доли участника общества, оплачиваемой таким неденежным вкладом, не может превышать сумму оценки указанного вклада, определенную независимым оценщиком.
Таким образом, номинальная стоимость доли участника оплачивается его вкладом в уставный капитал.
Согласно пункту 2 статьи 17 Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" увеличение уставного капитала общества может осуществляться за счет имущества общества, и (или) за счет дополнительных вкладов участников общества, и (или), если это не запрещено уставом общества, за счет вкладов третьих лиц, принимаемых в общество.
Пунктом 2 статьи 19 названного закона, регламентирующим процедуру увеличения уставного капитала общества за счет вкладов участников Общества и (или) вкладов третьих лиц, установлено, что в заявлении участника общества и в заявлении третьего лица должны быть указаны размер и состав вклада, порядок и срок его внесения, а также размер доли, которую участник общества или третье лицо хотели бы иметь в уставном капитале общества.
Одновременно с решением об увеличении уставного капитала общества на основании заявления третьего лица (заявлений третьих лиц) о принятии его (их) в общество и внесении вклада должно быть принято решение о внесении в учредительные документы общества изменений, связанных с принятием третьего лица (третьих лиц) в общество, определением номинальной стоимости и размера его доли (их долей), увеличением размера уставного капитала общества и изменением размеров долей участников общества.
Номинальная стоимость доли, приобретаемой каждым третьим лицом, принимаемым в общество, должна быть равна или меньше стоимости его вклада.
Следовательно, по Закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" номинальная стоимость доли участника оплачивается его вкладом в уставный капитал. Размер же вклада может соответствовать либо превышать номинальную стоимость доли.
Согласно Плану счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности предприятий и Инструкции по его применению (которые утверждены приказом Министерства финансов СССР от 01.11.91 N 56 и действовали до 01.01.2001, а с 01.01.2001 - утверждены приказом Министерства финансов Российской Федерации от 31.10.2000 N 94н, далее - План счетов) разница между номинальной стоимостью доли и фактически внесенной суммой вклада отражается на счете 87 "Добавочный капитал" (счете 83 "Добавочный капитал" нового Плана счетов).
В письме Министерства финансов Российской Федерации от 24.02.2000 N 04-02-05/5 также указано, что при увеличении номинальной стоимости доли участника общества, подавшего заявление о внесении дополнительного вклада на сумму меньшую, чем стоимость дополнительного вклада, разница может быть отнесена на счет 87 "Добавочный капитал" для отражения на отдельном субсчете. При этом подчеркнуто, что увеличение уставного капитала за счет дополнительного вклада участника общества у организации на этом этапе не порождает обязанности по уплате налога на прибыль или иных налогов.
Кроме того, в соответствии с пунктом 1 статьи 8 Закона "О налоге на прибыль" сумма названного налога определяется плательщиками на основании бухгалтерского учета и отчетности. Пунктом 2 ПБУ "Доходы организаций", где определены правила формирования в бухгалтерском учете информации о доходах коммерческих организаций, являющихся юридическими лицами по законодательству Российской Федерации, доходами организации признается увеличение экономических выгод в результате поступления активов (денежных средств, иного имущества) и (или) погашения обязательств, приводящее к увеличению капитала этой организации, за исключением вкладов участников (собственников имущества).
По Плану счетов финансовые результаты деятельности предприятия отражаются на бухгалтерском счете 80 "Прибыли и убытки" (счете 99 "Прибыли и убытки" нового Плана счетов). Внереализационные доходы также подлежат отражению на этом счете (по новому Плану счетов они учитываются на счете 91 "Прочие доходы и расходы"). Спорная же сумма отнесена истцом на счет 87 "Добавочный капитал" (по старому Плану счетов), и, как уже было отмечено выше, налоговая инспекция не оспаривает правильность отражения в бухгалтерском учете этой операции.
Принимая во внимание изложенное, суд кассационной инстанции считает, что денежные средства, внесенные Ассоциацией, являются ее вкладом в уставный капитал Общества и не относятся к внереализационным доходам налогоплательщика.
Как подтвердил представитель налоговой инспекции в заседании суда кассационной инстанции, во всех платежных поручениях, по которым Ассоциацией перечислялись спорные денежные средства, в графе "Назначение платежа" указано на внесение вклада в уставный капитал.
При изложенных обстоятельствах кассационная инстанция считает, что у налогового органа не было оснований считать полученные Обществом от Ассоциации средства или их часть внереализационными доходами и доначислять по спорному эпизоду налог на прибыль, начислять пени и привлекать ООО "Перспектива" в ответственности в виде взыскания штрафа.
На правильность такого вывода указано и в постановлениях Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.08.99 N 1987/98, от 06.10.98 N 64/98, от 25.08.98 N 1355/98.
Руководствуясь статьями 286, 287 (подпункт 1 пункта 1) Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 01.10.2002 по делу N А56-24771/02 оставить без изменения, а кассационную жалобу Межрайонной инспекции Министерства Российской Федерации по налогам и сборам N 2 по Ленинградской области - без удовлетворения.

МИНИСТЕРСТВО РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ ПО НАЛОГАМ И СБОРАМ

ПИСЬМО

от 20 мая 2004 г. N 02-4-07/583-3@

О НАЛОГООБЛОЖЕНИИ ПРИБЫЛИ

Департамент налогообложения прибыли, рассмотрев письмо, сообщает следующее.

Порядок увеличения уставного капитала общества за счет дополнительных вкладов его участников и вкладов третьих лиц, принимаемых в общество, установлен статьей 19 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".

В соответствии с подпунктом 4 пункта 3 статьи 39 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) не признается реализацией товаров (работ, услуг) передача имущества, если такая передача носит инвестиционный характер (в частности, вклады в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ, вклады по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности), паевые взносы в паевые фонды кооперативов).

Согласно подпункту 3 пункта 1 статьи 251 НК РФ при определении налоговой базы не учитываются доходы в виде имущества, имущественных прав или неимущественных прав, имеющих денежную оценку, которые получены в виде взносов (вкладов) в уставный (складочный) капитал (фонд) организации (включая доход в виде превышения цены размещения акций (долей) над их номинальной стоимостью (первоначальным размером).

Статьей 277 НК РФ определены особенности определения налоговой базы по доходам, получаемым при передаче имущества в уставный (складочный) капитал (фонд) организации. В данной статье предусматривается, что при размещении эмитированных акций (долей, паев) не признается прибылью (убытком) налогоплательщика - эмитента разница между номинальной стоимостью размещаемых акций (долей, паев) и стоимостью получаемого имущества (включая денежные средства), имущественных прав, при размещении налогоплательщиком эмитированных им акций (долей, паев).

В связи с изложенным превышение размера вносимых в качестве вклада в уставный капитал ООО денежных средств над номинальной стоимостью доли при увеличении уставного капитала общества с ограниченной ответственностью на основании решения общего собрания учредителей путем дополнительного привлечения в уставный капитал средств от дольщиков не учитывается при определении налоговой базы по налогу на прибыль.

С департаментом налоговой политики Минфина России (Иванеев А.И.) согласовано.

Руководитель департамента

Действительный государственный

советник налоговой службы

Российской Федерации

III ранга

К.И.ОГАНЯН

Comments: